Преобразование хозяйственных обществ как изменение формы ведения бизнеса

  Молотников А.Е.

Директор по правовым вопросам

Консалтинговой Группы «АСПЕКТ»

Преобразование хозяйственных обществ

как изменение формы ведения бизнеса

(Top-Manager № 4, 2003г. http://www.top-manager.ru/ )

            В последнее время в деловой среде заметна интересная тенденция- многие успешно функционирующие компании изменяют свою организационно-правовую форму. Как правило, акционерные общества преобразуются в общества с ограниченной ответственностью, а закрытые акционерные общества становятся открытыми. Какие же обстоятельства толкают предпринимателей на подобные шаги и какова последовательность действий по достижению поставленных целей?

             Ситуация в отечественном бизнесе говорит о наличии двух противоположных явлений: в первом случае владельцы компаний стремятся свести к минимуму информацию о фирме и затруднить возможность враждебного поглощения; во втором- в целях более интенсивного развития и привлечения сторонних инвестиционных ресурсов, предприниматели берут курс на повышение открытости компании. Иными словами изменение формы ведения бизнеса зависит от условий, в которых функционирует компания, а также стратегических целей ее руководства.

            Как правило, к большей закрытости стремятся предприятия среднего и малого бизнеса, работающие на рыночных сегментах с низкой конкуренцией. В данном случае компании достигают своеобразного «потолка» своего развития, не желая по определенным причинам завоевывать смежные ниши рынка. Разумеется, при таком раскладе владельцы бизнеса хотят зафиксировать сложившуюся ситуацию на длительный срок. При отсутствии административного ресурса затруднить конкурентам вхождение на рынок достаточно сложно, следовательно, появляется другая задача- обезопасить себя от враждебных намерений конкурентов по «перехвату управления» компанией. Достичь поставленной цели в рамках открытого акционерного общества невозможно, за исключением тех случаев, когда все акции компании принадлежат одному лицу. Если же акции компании распределены между несколькими партнерами, всегда есть вероятность, продажи одним из них своих акций сторонним лицам.

В некоторых ОАО, полагают, что, если закрепить в уставе положение об обязательном согласовании продажи акций с другими акционерами, можно не опасаться враждебной скупки акций. Однако такое ограничение является нарушением акционерного законодательства и не подлежит применению, ведь суть открытого акционерного общества состоит именно в свободном обороте акций.

Другие компании принимают решение преобразоваться в закрытые акционерные общества. Казалось бы, в этом случае акционеры надежно защищены от вхождения в их бизнес нежелательных партнеров, ведь закон говорит о том, что акционер, прежде чем продать, принадлежащие ему акции третьему лицу, должен предложить другим акционерам купить отчуждаемые им ценные бумаги. К сожалению, требование закона достаточно легко нейтрализуется. Дело в том, что такое правило обязательно только при возмездном отчуждении акций, если же происходит дарение или переход акций в порядке наследования, то указанная норма закона не применяется.

Это подтверждается реальными событиями, имевшими место на одном уральском машиностроительном заводе. Фактическими владельцами указанного открытого акционерного общества являлись пять его ведущих менеджеров во главе с генеральным директором: в общей сложности им принадлежало порядка 85% акций. Остальные акции находились в собственности небольшого числа физических лиц.

Из-за уникальности производимой продукции предприятие приносило стабильную прибыль и крепко стояло на ногах, несмотря на негативную экономическую обстановку в стране. В 1999 году основные собственники предприятия, опасаясь враждебных действий со стороны крупных московских холдинговых структур, решают преобразовать компанию в закрытое акционерное общество. В связи с этим созывается внеочередное общее собрание акционеров, на котором без труда принимается необходимое решение о преобразовании в ЗАО.

Спокойное течение событий на предприятии нарушает внезапная смерть генерального директора, который владел 43% голосующих акций общества. Глава компании не оставил завещания, поэтому все принадлежавшее ему имущество перешло к его сыну, являвшемуся единственным наследником. Новоявленный акционер не интересовался делами предприятия, что заставило компаньонов его отца подумать о приобретении акций. Однако цена, предложенная за принадлежавший наследнику пакет акций, не устроила его обладателя. Несмотря на отказ, менеджеры не торопились повышать цену, так как полагали, что наследник не сможет продать акции враждебному холдингу, не предложив их приобрести остальным акционерам. Каково же было удивление менеджеров, когда им стало известно, что у компании появились новые акционеры- наследник подарил акции трем физическим лицам, которые представляли интересы вышеупомянутой холдинговой структуры (разумеется, за совершение данных сделок наследник получил значительную сумму денег, но это осталось за рамками заключенных безвозмездных договоров дарения).

Впоследствии холдинговой компании удалось приобрести (опять-таки с помощью сделки дарения) около 10% акций у незаинтересованных акционеров и поставить под контроль акционерное общество.

Таким образом, следует констатировать - единственное, что может противостоять в подобных обстоятельствах враждебному поглощению является преобразование акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью. Дело в том, что в уставе ООО можно предусмотреть ограничение вхождения третьих лиц в число участников компании. Иными словами компаньоны будут самостоятельно решать: принимать ли наследника или одаряемого в число участников компании.

Помимо указанной причины общество с ограниченной ответственностью привлекательно для предпринимателей и по ряду других оснований:

1) общество с ограниченной ответственностью не обязано раскрывать информацию о своей деятельности в объеме, предусмотренном для открытых акционерных обществ;

2) участники общества, владеющие не менее чем 10% уставного капитала вправе требовать в судебном порядке исключения из ООО участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействиями) делает невозможной деятельность общества или существенно затрудняет ее. На практике это позволяет основным компаньонам убрать из бизнеса мешающих им участников общества;

3) в обществах с ограниченной ответственностью установлен более простой порядок управления. В частности, если в общем собрании принимают участие все участники ООО, то можно принять решение и по тем вопросам, которые не были заранее включены в повестку дня собрания. Кроме того, при принятии решения участниками ООО путем заочного голосования может быть использована телефонная и электронная связь, что значительно повышает эффективность управления компанией.

Принимая решение о преобразовании акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью необходимо учитывать одно немаловажное обстоятельство: число акционеров реорганизуемого АО должно быть менее 50. Дело в том, что закон устанавливает количественный предел для числа участников ООО, данный показатель равняется пятидесяти. В связи с этим основным акционерам компании необходимо заранее позаботиться об уменьшении числа владельцев акций. В частности, можно произвести массовую скупку акций у физических лиц, либо же воспользоваться схемой основанной на доверительных отношениях менеджмента компании с ее акционерами физическими лицами.

Примером подобных отношений является крупная швейная фабрика одного из центральных регионов России. Менеджмент упомянутой компании, владеющий контрольным пакетом акций, столкнулся с проблемой враждебного поглощения. В целях защиты от недружественных действий инвесторов основные акционеры решили преобразовать открытое акционерное общество в общество с ограниченной ответственностью. Однако реализации решения мешало одно обстоятельство: в обществе было 455 акционеров, подавляющее большинство из которых являлись работниками предприятия. Ситуацию можно было бы исправить, скупив основной массив мелких пакетов акций, но физические лица в силу ряда причин не хотели продавать акции представителям менеджмента.

Выход из сложившейся ситуации был найден генеральным директором фабрики. Предварительно с миноритарными акционерами была проведена разъяснительная работа, в ходе которой их убеждали в нависшей над обществом опасности поглощения компании, при этом упор делался на неминуемых сокращениях и последующем закрытии фабрики новыми собственниками. После этого рабочим предложили способ борьбы с враждебными действиями сторонней компании: самостоятельно сформировать группы, состоящие из десяти акционеров, а затем выбрать из числа группы наиболее уважаемого человека. Впоследствии остальные члены группы продают принадлежащие им акции указанному гражданину. В результате таких действий число акционеров уменьшается в десять раз, что позволяет произвести преобразование компании. После недолгого размышления рабочие согласились.

Таким образом, менеджменту компании не только удалось реорганизовать предприятие, но и существенно облегчить управление компанией, ведь договориться с небольшим числом акционеров намного легче.

Непосредственно приступая к преобразованию акционерного общества необходимо учитывать, что этот процесс состоит из следующих этапов:

1) заседание совета директоров общества, на котором принимается решение о созыве внеочередного собрания акционеров с включением в его повестку вопроса о реорганизации компании в форме преобразования;

2) проведение общего собрания акционеров, которое не менее чем ¾ голосов владельцев голосующих акций, участвующих в собрании, принимают решение о преобразовании общества, порядке и об условиях его осуществления (в том числе утверждается передаточный акт), о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью;

3) в течение 30 дней с даты принятия решения о реорганизации компании осуществляется письменное уведомление кредиторов о принятом решении. Кроме того, сведения об этом публикуются в соответствующем печатном издании;

4) на совместном заседании участников образуемого общества с ограниченной ответственностью решается вопрос об утверждении его учредительных документов и передаточного акта, а также избрании органов управления;

5) государственная регистрация вновь созданного юридического лица.

            Особое внимание при реорганизации компании следует уделять передаточному акту, ведь в случае неправильного его составления новому обществу могут быть нанесены существенные убытки. Исходя из закона о бухгалтерском учете, а также из экономического содержания хозяйственной операции в этот документ целесообразно включить следующее:

• сведения об имуществе и обо всех обязательствах в отношении каждого должника и кредитора по разделам баланса, в том числе использование прибыли;
• бухгалтерская отчетность на последнюю отчетную дату (дату реорганизации);
• исчерпывающий перечень прав и обязанностей: указываются не только те права, которые могут быть реализованы, но и те, срок по которым еще не наступил;
• обязательства, которые оспариваются третьими лицами;
• обязательства по недоимке и платежам в бюджет;
• налоговые расчеты отчетного периода;
• приказ по учетной политике;
• лицензии общества;
• результаты инвентаризации;

Осуществляя преобразование акционерного общества необходимо уделить особое внимание вопросу принадлежности специального права, то есть лицензиям принадлежащим компании. Как известно, лицензия представляет собой разрешение на осуществление определенного вида деятельности при обязательном соблюдении соответствующих требований и условий. При этом данный документ не только выдается строго определенному лицу, но и теряет свою силу в случае его передачи третьей стороне. Казалось бы, преобразованная компания теряет все принадлежащие ей лицензии, однако в этом случае отечественное законодательство встает на сторону предпринимателей.

Итак, правопреемник реорганизованной компании (вновь образованное общество) в целях закрепления за собой специального права должен не позднее чем через пятнадцать дней с даты принятия решения о преобразовании подать заявление о переоформлении документа, подтверждающего наличие лицензии. К этому заявлению прикладываются документы, подтверждающие факт реорганизации, например, протокол общего собрания акционеров о преобразовании общества, протокол учредительного собрания участников образуемого ООО, а также утвержденный передаточный акт. Наряду с указанными документами необходимо подать документ, подтверждающий внесение платы за переоформление документа. В настоящее время плата равняется 100 рублям- не очень много, если учесть возможные убытки фирмы в случае пропуска срока подачи документов на переоформление лицензии.

При переоформлении документа, подтверждающего наличие лицензии, лицензирующий орган вносит соответствующие изменения в реестр лицензий. Эти действия должны быть произведены в течение десяти дней с момента получения заявления от правопреемника.

В ходе преобразования акционерных обществ достаточно часто возникает вопрос: можно ли отказать неугодным акционерам в конвертации принадлежащих им акций в доли образуемого общества с ограниченной ответственностью? При любом раскладе сил в акционерном капитале общества ответ будет отрицательным. Если же некоторые компании попробуют осуществить это, обиженные акционеры могут оспорить подобное решение в суде и потребовать возмещения, причиненных им убытков.

Разумеется, намереваясь осуществить преобразование компании, нельзя забывать, что подобные действия акционеров запрещены и являются противозаконными, если в отношении общества возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве). Данное правило распространяется и на начальную стадию процедуры банкротства- наблюдение.

Вторая тенденция, наметившаяся в отечественной деловой среде, как правило характерна для крупных компаний, функционирующих на рынках с сильной конкуренцией и вступающих в полосу бурного развития. Перед ними стоят две основные задачи: создание положительного имиджа, то есть формирование позитивной репутации компании, а также привлечение сторонних инвестиций (причем желательно иностранных). Решение поставленных задач неизбежно приводит к повышению капитализации компании, что идет на пользу и самой компании, и всем группам акционеров, как старым, так и новым.

Достижение обозначенных задач практически невозможно без изменения формы ведения бизнеса, если компания функционирует как закрытое акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью. Подобная ситуация обусловлена тем, что только акции открытых акционерных обществ могут быть предложены для продажи неограниченному кругу потенциальных инвесторов (нелепо представить биржевые торги по долям ООО). Кроме того, ни закрытые акционерные общества, ни общества с ограниченной ответственностью не обязаны раскрывать информацию о своей деятельности, что и отпугивает инвесторов, не желающих вкладывать средства в компании с неизвестной структурой доходов и расходов.

Именно по этой причине несколько лет назад ЗАО «Мобильные ТелеСистемы», являющееся крупнейшим оператором сотовой связи в России, было реорганизовано в открытое акционерное общество. Данный шаг позволил компании получить доступ к иностранным инвестициям- с  30  июня 2000года  акции  ОАО «МТС» котируются на Нью-Йоркской Фондовой Бирже (в виде американских депозитарных расписок) под символом MBT. Именно эти финансовые вливания и стали одним из причин стремительного завоевания отечественного рынка.

В конце прошлого года произошло преобразование другого игрока на отечественном рынке мобильной связи- ЗАО «ВымпелКом-Регион», предоставляющем услуги сотовой связи в российских регионах под маркой «Би Лайн». В настоящее время эта компания действует в форме открытого акционерного общества.

При подобном изменении формы ведения бизнеса необходимо учитывать, что здесь не будет иметь место реорганизация компании, ведь организационно-правовая форма юридического лица остается прежней- акционерное общество. В данном случае происходит изменение типа акционерного общества. Следовательно, предприниматели вправе не соблюдать целый ряд процедурных моментов реорганизации: не составляется передаточный акт, кредиторы компании не извещаются о предстоящем изменении типа акционерного общества. Кроме того, акционеры теряют право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании. Разумеется, указанные обстоятельства играют на руку именно основным акционерам, которые еще больше убеждаются в своем решении изменить форму ведения бизнеса.

Следует, однако, иметь в виду, что есть случаи, когда изменение типа общества не может быть произведено или даже запрещено:

1) открытые акционерные общества, акции которых находятся в государственной (муниципальной) собственности, не могут быть преобразованы в закрытые общества.

2) не допускается изменение типа акционерного общества в случаях, когда в соответствии с законодательством они могут создаваться только в форме открытых (например, инвестиционные фонды);

3) открытое общество не может быть преобразовано в закрытое, если число его акционеров превышает 50,- предел, установленный для закрытых обществ;

4) закрытое общество не подлежит преобразованию в открытое, если размер уставного капитала открытого окажется ниже минимального уровня, установленного законом для открытых обществ. Тем не менее, акционеры могут при желании увеличить размер уставного капитала до нужного уровня, и тогда изменение типа общества возможно.

Следует, кроме того, обратить внимание на указания, содержащиеся в ряде законодательных и иных правовых актов о приватизации государственных и муниципальных предприятий, о необходимости преобразования закрытых акционерных обществ, в уставном капитале которых имеется государственная собственность, в открытые акционерные общества.

К сожалению, некоторые руководители предприятий, а также владельцы крупных пакетов акций, считают, что упрощенная процедура изменения типа акционерного общества позволяет вольно обращаться с другими требованиями закона. Такая позиция приводит к весьма плачевным последствиям не только для трансформируемой компании, но и для ее генерального директора.

Это подтверждается и примерами из корпоративной практики. В 2001 году одна крупная петербургская компания ЗАО Х, занимающаяся оптовыми поставками продуктовых товаров решило стать открытым акционерным обществом. Основные акционеры компании, в целях упрощения процедуры этого процесса, решили не созывать внеочередное собрание акционеров, которое должно было бы преобразовать компанию. Решение об изменении типа акционерного общества в нарушение действующего законодательства принимается советом директоров юридического лица. Вскоре после этого, использовав связи во властных структурах, предприниматели зарегистрировали изменения в уставе, и компания продолжила свою деятельность. Однако через полгода один из мелких акционеров общества потребовал в судебном порядке отменить регистрацию данных изменений, как не соответствующих действующему законодательству. Суд требования истца поддержал, признав его правоту. Ситуация усугубилась тем, что в отношении генерального директора упомянутой компании было возбуждено уголовное дело по ч.1. ст. 171 УК РФ «Незаконное предпринимательство».

Чем закончится это дело, к сожалению, пока неизвестно. Однако уже сейчас понятна необходимость очень скрупулезного подхода к вопросу преобразования акционерного общества.

В целях повышения открытости компании наряду с изменением типа юридического лица отечественные предприниматели используют и преобразование общества с ограниченной ответственностью в открытое акционерное общество. Сама процедура такого процесса достаточно схожа с той, что описана чуть выше в разделе преобразования ОАО в ООО. Правда, осуществляя преобразование обществ с ограниченной ответственностью нужно помнить и об исключениях из правил, в частности, участники компании, принимают подобное решение единогласно, кроме того, в результате обмена долей старого общества на акции нового придется регистрировать в Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ решение о выпуске акций, а также отчет об итогах этого выпуска.

В ходе указанного процесса может возникнуть разумный вопрос: необходимо ли уплачивать налог на операции с ценными бумагами при преобразовании в открытое акционерное общество? Здесь нужно учитывать, что преобразование юридического лица, как одна из форм его реорганизации, сопровождается существенным изменением его правового статуса и может быть связано с изменением формы собственности. Поэтому при преобразовании общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество создается юридическое лицо новой организационно-правовой формы, которое подлежит обязательной государственной регистрации. Следовательно, ценные бумаги, выпущенные созданным в результате преобразования акционерным обществом, подлежат регистрации в качестве эмиссии ценных бумаг. В соответствии с действующим законодательством номинальная сумма ценных бумаг акционерных обществ, осуществляющих первичную эмиссию ценных бумаг, не является объектом обложения данным видом налога. Таким образом, при реорганизации путем преобразования ООО в ОАО у реорганизованного открытого акционерного общества возникает право на освобождение номинальной суммы выпуска акций при их первичной эмиссии от уплаты налога на операции с ценными бумагами.

Итак, изменение формы ведения бизнеса постепенно становится необходимым условием успешного функционирования компании. Однако нельзя забывать, что отдача от трансформации бизнеса появится лишь в том случае, если процедура преобразования  будет осуществлена в строгом соответствии с законом. Кроме того, прежде чем принимать решение о преобразовании компании следует внимательно взвесить все «за» и «против» подобного шага. Механическое изменение формы ведение бизнеса не приведет компанию к процветанию, этого можно достичь только при комплексном сочетании нескольких факторов, не последнее место среди которых и отводится преобразованию.